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2014/11/07

美股券商萬一破產了怎麼辦?- 美國券商風險處置及清算程序簡介

很多國內的美股投資者會擔心如果萬一自己開戶的那家美股券商倒閉了怎麼辦,自己的資金會不會有風險。。下面這篇文章就對美國券商的風險處置及清算程序進行了介紹:
1968-1970年,隨著美國證券市場新證券的大量發行,證券交易量達到了出人意料的高水平。但隨之而來的是股價的大幅下跌,進而導致券商盈利能力下降、營業部發生危機,數以百計的券商出現業務的大幅萎縮甚至破產清算,大量投資者蒙受損失。美國國會因此在1970年以異乎尋常的速度通過了《證券投資者保護法》(以下簡稱SIPA)。該法案通過建立獨立機構、設立保護基金、規範券商清算程序等,形成了控制券商風險、保護投資者利益的多道防線,對規範券商行為,維護市場信心起到了非常重要的作用。
對比之下不難發現,當年促成美國通過《證券投資者保護法》的四大主要動因——券商盈利能力下降、營業部危機、浮動佣金制的採納、中小投資者司法保護途徑不順暢,正是當前中國證券市場所面臨的深刻問題。近年來,我國券商因經營不善而被迫退出市場的現象時有發生。隨著高風險券商數量的增加,通過立法對券商退出行為進行規範勢在必行。美國在券商風險處置方面的經驗與教訓,對我國有很強的借鑒意義。
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其實身處國內的投資者不出國也能在網上開戶做空或買入美股、ETF(紐交所、納斯達克或OTCBB上的股票),只要找能開國際賬戶的美國本土網上券商開立賬戶就可以(當然,這家網上券商必須是參加SIPC強制保險的,因為美國政府規定全部券商都必須是SIPC會員),具體開戶步驟可參考這裡:http://usa-investment-taiwan.blogspot.tw/2014/10/firstrade.html
本文試從券商破產清算的主要參與人、破產券商清算程序以及券商破產清算的資金支持等方面對美國券商風險處置有關規定予以介紹。
一、 券商破產清算程序主要參與人
美國券商破產清算程序主要參與人包括證券投資者保護公司(SIPC)、破產券商託管人、主審破產案件的法院以及參與破產清算的專業諮詢機構等,前兩者在券商破產清算過程中扮演極為重要的角色。
(一)證券投資者保護公司(以下簡稱SIPC)
1.SIPC的設立背景。20世紀60年代,美國證券業遭受危機,券商大量破產,由於美國破產法並未對券商破產的有關事項作出規定,所以通過《證券投資者保護法》專門設立證券投資者保護公司(SIPC),由其負責管理券商破產後的接管清算工作。
2.SIPC的性質及宗旨。SIPC屬於非營利性質的會員制公司,根據美國1934年《證券交易法》登記的券商大都是該公司的會員。當會員公司無法償付到期債務時,SIPC將依據《證券投資者保護法》(簡稱SIPA),監督該公司清算的全過程。SIPC的宗旨在於彌補會員客戶的損失,而不是給予會員經濟支持來幫助其恢復運轉,並且對於客戶的保護限於彌補其在券商破產時所遭受的損失,而不保護客戶的錯誤投資決策而致的損失。顯而易見,在價值取向上,SIPC奉行的是通過對客戶進行補償,終止問題券商的經營,而不是注入資金為券商買藥治病。
3.SIPC組織機構。SIPC董事會成員共有七名,其中五名必須由總統指定,其他兩名則由美國財政部和美聯儲任命。SIPC與SEC密切合作,美國證監會(SEC)有權強制要求SIPC履行職責。
4.SIPC職能。根據SIPA規定,SIPC的職能主要體現在如下兩個方面:第一,建立投資者保護基金,用於:(1)向在清算程序中對破產券商擁有正當請求權的受損害的客戶提供預付的賠償金;(2)向託管人預付清算所需要的資金,以償還或者保證償還對銀行或者其他貸款人的貸款;(3)滿足破產券商客戶的證券賠償請求。第二,向具有管轄權的法庭提起券商破產申請。一旦證監會或自律性組織得知某一券商已經陷入或瀕臨財務危機,會立即通知SIPC。SIPC經調查認定該券商確實無力履行其對客戶的義務時,應當向有管轄權的法院申請保護性判決,若破產券商無異議,法庭在收到SIPC的申請後,應及時作出保護性判決。第三,作為破產券商清算程序的重要參與人之一,行使類似聯邦破產法規定的破產程序中的相關權利,包括指定託管人、監督託管人整理和清算破產券商的資產等。
(二)破產券商託管人
1.託管人的選任。一般情況下,受理破產案件的法庭在頒布保護性判決的同時,會及時指定類似SIPC的機構作為破產證券公司的託管人及代理人,託管人與代理人可以同屬一個單位,但不得與案件有利害關係。但是,當SIPC認定債務人對所有債權人所負的債務少於750,000元,或全體債權人少於500人時,SIPC可以自行決定其自身或其僱員作為破產券商的託管人。
2.託管人在破產清算過程中的權利義務。
託管人的權利體現在:(1)券商託管人擁有破產企業託管人所享有的全部權利。(2)只要SIPC同意,無需法院許可,託管人可自行僱用職員,並確定相關待遇,對於託管人認為有必要雇用的其他人員如會計師,託管人也可以自行決定,並支付報酬。(3)在清算過程中,託管人有權向任何SIPC僱員求助、並獲得幫助。(4)為實現破產券商客戶帳戶的轉移,託管人有權對破產券商的客戶帳戶進行託管。
託管人的義務包括:(1)遵守投資者保護法的規定以及法院指令的義務。託管人除負有破產企業託管人所應承擔的全部義務以外​​,還應遵守投資者保護法的規定以及法院的指令。託管人應當盡最大努力滿足客戶關於返還其證券的請求,並且清償破產券商對於銀行或其他債權人所負的債務,或對以上債務提供擔保。(2)報告法庭義務。託管人應當像破產企業託管人一樣,履行向法庭報告的義務。應當按照證監會規定的格式製作遞交法庭的報告,報告中應當說明客戶證券以及資金分配的進展狀況、公平地披露每一階段的清算結果。(3)調查義務。在破產清算有關過程中,破產券商託管人應當盡可能地調查債務人的行為、財產、負債、財務狀況,業務運行狀況以及其他事項,並將調查結果報告法庭。破產券商託管人可以解除券商高管人員的職務,並對破產券商的高管人員或其他人員就以上事項的情況進行調查。對於已經調查屬實的券商欺詐行為、不當行為、管理不善、違規行為,託管人應當向法庭及託管人的上級機關(如SIPC)報告。
二、券商的破產清算程序
券商的破產清算程序大致可劃分為清算公告、申報債權、終止證券交易、債務清償及返還客戶證券、轉移客戶記名證券、彌補登記結算機構損失、客戶資產分配及客戶帳戶轉移等環節。
(一) 清算公告及客戶權利申報
法庭作出保護性判決並確定託管人之後,託管人即應在各大報章上按法院指定的方式進行公告,並按被處置券商的客戶記錄,將公告副本寄送至每一客戶手中。
客戶在得知其所在的券商進入清算程序之後,應當及時以書面形式向託管人主張權利,此時只需以有效形式主張權利即可,而無需提供相應證據。但客戶必須在六個月之內主張權利,超過六個月的,除非經法院認可,否則其權利主張不能得到支持。對於超過時效的權利主張,即使獲得了法院的認可,也僅能以SIPC基金償付,而不得從客戶資產中獲得償付,並且託管人可以按照其認為最為經濟有效的方式,以現金或證券或二者之組合予以償付
SIPA規定,託管人清算職責不得加以限制,任何人更不得限制客戶主張並證明其債權的權利。
(二)證券交易的終止。
託管人進行清算公告之後,風險券商即進入清算程序,除非SIPC規則許可,託管人不再繼續履行被處置券商與其他券商簽訂的、可履行的證券交易合同。SIPA規定,在法律適用方面,終止履行合同的有關規定應當優先於合同繼續履行的有關規定適用。並且進入清算程序之後,證券交易合同相對方也應當毫不遲延地終止合同。
證券交易合同被終止之後,合同相對方應當計算合同終止後的淨收益或淨損失,若合同相對方因合同終止而獲取淨收益,則應將該收益返還給託管人;若合同相對方因合同終止蒙受淨損失,則合同相對方有權以書面形式向託管人申請償付。
就代理客戶與被處置券商簽訂證券交易合同的券商而言,在證券交易合同被終止之後,該券商可以在其客戶損失的範圍之內,申請SIPC基金予以賠償。但其每一客戶所能享受的賠償不得超過100000美元之限。不屬於代理客戶簽訂證券交易合同的券商,無權享受SIPC基金的賠償,但可以無擔保債權人身份參與一般財產的清償。
(三)債務清償及返還客戶證券
託管人接受到客戶的書面權利聲明之後,即依法予以賠付,對於按照被處置券商所保存的記錄或其他資料可以明確的客戶權利主張,可以通過證券的直接過戶方式實現其權利,也可以以現金賠付。為將被處置券商現有證券在客戶中實現公平分配,所有的證券一律按券商正式關閉日的市場價格估值。
當被處置的券商無力實現客戶要求返還證券的權利主張時,法庭授權託管人以SIPC基金進行償付。
在託管人對客戶進行任何賠付行為之前,客戶都必須按照託管人的要求填寫適當的收據、或在宣誓書上簽字。託管人賠付時,不得以任何形式對申請人實行差別賠付。亦不得調整證券與現金的組合方式實現對申請人的差別對待。
(四) 客戶記名證券的轉移
對於擁有記名證券的客戶,託管人收到其權利聲明之後,若該客戶對券商無負債,則託管人直接將該記名證券歸還客戶,但如客戶對券商負有債務,則向託管人清償債務之後,可以取回該記名證券。
若被處置的券商向他人轉讓財產,致使客戶資產不足以賠付客戶的債權時,託管人可行使權利追回被處置券商轉讓給他人的財產,若該轉讓行為本身為規避法律的惡意行為,則追回的財產視為客戶資產。為便於行使追回權,託管人直接以其名義要求受讓方返還財產。若財產受讓方是被處置券商的某一客戶,則當財產被追回之後,該客戶可以就其所蒙受的損失,以債權人身份參與分配。
若客戶基於其對證券的所有權,要求恢復其原有的證券帳戶狀況,則託管人應當在公平且有序的市場上購買證券以滿足客戶的恢復證券帳戶狀況要求。為實現這一目的,託管人可以使用客戶資產及SIPC基金以購買證券。但SIPC以其為每一帳戶所提供的用於購買證券的資金,不得超過其為每一證券帳戶提供的賠付限額。
(五)登記結算機構的損失補償
終止進入清算程序券商的證券交易,可能會使證券登記結算機構蒙受損失。SIPA規定,除SIPC規則另有規定的情況以外,登記結算機構依照自身規則,終止相應券商之間的證券交易合同的,一般不得要求SIPC基金對其予以補償。在不享受SIPC基金補償的情況下,如果登記結算機構因終止證券交易合同而蒙受損失,在其損失範圍之內,登記結算機構有權以無擔保的債權人身份參與券商財產的分配;若SIPC規則對登記結算機構享受SIPC基金賠償有特別規定,則登記結算機構可享受SIPC基金賠償,但登記結算機構與證券交易合同相對方所獲得的賠償額之和,不得超過合同相對方損失數額。
終止合同後,任何資金或其他財產,都應歸屬於託管人。
(六) 客戶財產的分配
客戶債權及返還證券權利得到實現之後,託管人即按如下順序分配客戶財產:(1)返還SIPC依法先行墊付的財產。(2)返還客戶在客戶資產中佔有的相應分額。
經過以上分配之後,剩餘下來的財產視同券商資產,在客戶財產分配過程中未能完全獲得賠付的客戶債權,可以就其未獲償付的部分,作為無擔保債權參與券商資產的分配。
(七)客戶帳戶轉移
為保護客戶交易的正常進行,並且有序地實現被處置券商的清算,SIPA規定,託管人在事先得到SIPC同意的前提之下,可以無需徵得客戶同意,將客戶帳戶賣出或以其他方式轉移到其他券商(該券商必須也是SIPC成員),為此,託管人可以在其認為適當的條件下與客戶就帳戶的賣出或移轉所致的損失簽訂協議。SIPC在不超過其賠付限額的範圍內,可就上述損失提供擔保。
三、券商破產清算程序的資金支持
SIPA規定,SIPC負責設立SIPC基金,用於對券商客戶的賠償、預付款和完成保護程序的成本、僱員薪金和福利、律師和會計費、信貸協議承諾費​​、租金等。SIPA專門在”基金”一節中就基金的設立、基金的規模、基金的信貸額度等作出了規定,對基金的規模也有初始要求(即從1970年12月30日之後的一百二十個日曆日之內,基金的合計餘額減基金的開銷不應少於7500萬美元)。設立SIPC基金後,所有SIPC之收入應存入基金,所有費用支出都由基金列支。
(一) SIPC基金的來源
SIPC基金主要來源於會員會費、基金投資於美國政府證券的利息以及從銀團獲得的循環貸款額度。在必要的情況下,SIPC還可從SEC獲得最高達10億美元的借款(該借款由SEC從美國財政部借入)。SIPC會員繳納會費的計算方式隨年份的不同有所變化。最初,每個成員應向SIPC繳納初始會費,會費等於該成員公司在1969年內證券業務毛收入的八百分之一。由於基金可以將擁有的資金投資在美國政府保證的證券上,因此SIPC自有盈利能力,有的年份,會員僅按25美元繳交年費即可。
(二)費用支出
SIPC基金的支出主要是對券商客戶的賠償、預付款和完成保護程序的成本、僱員薪金和福利、律師和會計費、信貸協議承諾費​​、租金等。目前,SIPC基金的賠償限額是每個客戶50萬美元,其中對現金之賠償不超過10萬美元。並且僅支付經營失敗的會員資產不足以支付客戶之債權的部分。清算過程中,客戶完全取回其“可辯識財產”之後,若尚有債權未清償時,可由SIPC基金清償,但賠償額受到SIPC賠償限額的限制。若客戶之債權超過此限額,超出部分即納入被處置券商的普通債權受償。
SIPC的賠償限額隨著市場的變化而調整。迄今為止,SIPC賠償限額調整過兩次。第一次調整為現金與證券合計不超過10萬美元,對現金之賠償不超過4萬美元。第二次調整在1980年,賠償限額調整為現金與證券合計不超過50萬美元,現金不超過10萬美元。
簡而言之,美國風險券商的處置模式大致可歸納為:依法成立證券投資者保護公司後,由投資者保護公司設立投資者保護基金。當SIPC認為某會員已經破產或者有此危險時,經向法院請求判決後,依法定程序開始對破產券商進行清算,並使用投資者保護基金彌補客戶損失。這一處置模式對於美國證券市場的健康穩定運行具有積極作用,也為他國證券市場的建設完善提供了有益參考。
參考文獻:
1、 Security Exchange Act of 1934(USA)
2、 Security Investor Protection Act (USA)
原文作者:中國證券登記結算公司法律部伍靜